【商標】認定商標侵權(quán)應(yīng)該注意哪些問題

　　一、什么是商標侵權(quán)行為

　　商標侵權(quán)行為是指未經(jīng)商標注冊人的許可，違反法律規(guī)定從事各種使商標注冊人的商標專用權(quán)受到損害的行為。商標專用權(quán)又稱商標權(quán)，是指法律賦予商標權(quán)人對其商標進行支配的權(quán)利，包括使用權(quán)、禁止權(quán)和處分權(quán)。就注冊商標而言，使用權(quán)和處分權(quán)都要求商標權(quán)人或商標權(quán)受讓人在核定使用的商品或服務(wù)上使用核準注冊的商標; 但禁止權(quán)的范圍卻不限于此，商標權(quán)人可以禁止他人未經(jīng)允許在與核定使用的商品或服務(wù)相同或類似的商品或服務(wù)上使用與注冊商標相同或近似的商標.

　　我國《商標法》第3條規(guī)定，“經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護。我國《民法通則》第96條規(guī)定，“法人、個體工商戶、個人合伙依法取得的商標專用權(quán)受法律保護。; 由此可見，經(jīng)商標局核準注冊的商標，注冊人享有商標專用權(quán)并依法受到法律保護。任何侵害他人注冊商標專用權(quán)的行為都構(gòu)成商標侵權(quán)行為。

　　二、如何認定商標侵權(quán)行為

　　一般地，構(gòu)成侵權(quán)行為必須具備四個要件:一是有違法行為存在; 二是有損害事實發(fā)生; 三是違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系; 四是行為人主觀上必須有過錯。商標侵權(quán)行為是一種特殊的民事侵權(quán)行為。因此，認定商標侵權(quán)行為無疑要考慮上述四個基本要件。同時，還應(yīng)充分注意到商標侵權(quán)行為自身的特殊性。

　　(一)有違法行為存在

　　行為的違法性是指行為人實施的行為違反了《商標法》、《商標法實施條例》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，即發(fā)生了行為人未經(jīng)商標注冊人的許可，擅自在相同商品或類似商品上使用了與他人注冊商標相同或近似的商標，或妨礙商標注冊人行使商標專用權(quán)的行為。商標違法行為的存在是侵權(quán)行為構(gòu)成的前提條件。

　　(二)有損害事實發(fā)生

　　損害事實在商標侵權(quán)行為中是一個具有特殊性的條件。至于損害事實，可以是物質(zhì)損害，也可以是非物質(zhì)損害。物質(zhì)損害是造成商標注冊人在經(jīng)濟利益上的減少、消滅。非物質(zhì)損害是因侵犯商標專用權(quán)而致使權(quán)利人的商品信譽、企業(yè)形象被損毀、貶低。非物質(zhì)的損害是無形的，并且當時是無法計算的，但終歸導(dǎo)致權(quán)利人財產(chǎn)利益的減損。在實踐中，對物質(zhì)損害的認定應(yīng)由被侵權(quán)人舉證，而對于非物質(zhì)損害的認定，舉證卻是非常難的，因此無需被侵權(quán)人舉證。只要有違法行為的存在，便認定為有非物質(zhì)損害，被侵權(quán)人即可要求停止侵害。

　　(三)違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系

　　損害事實不同，形成的因果關(guān)系也不同。侵犯商標專用權(quán)的違法行為造成了損害事實的客觀存在，則違反行為與損害事實形成因果關(guān)系。例如某種假冒名牌的酒，質(zhì)量很差，消費者飲用后，會誤認為某種名牌酒的質(zhì)量下降了。這就是侵權(quán)行為與損害后果之間有因果關(guān)系。如果損害事實的發(fā)生是因為其他原因所致，則不構(gòu)成商標侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

　　(四)行為人的主觀過錯

　　新《商標法》將原法第38條第(2)項“銷售明知是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品”的“明知”刪除，即取消了認定此行為侵權(quán)的主觀構(gòu)成要件，確認適用“無過錯責(zé)任”原則。也就是說無論侵權(quán)人主觀上故意或過失，都應(yīng)承擔法律責(zé)任。

　　三、商標侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式

　　根據(jù)我國現(xiàn)行《商標法》和《商標法實施條例》的規(guī)定以及2002年10月16日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，商標侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式如下:

　　(1)未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的; 這是現(xiàn)實中存在的最普遍，也是最典型的直接侵犯商標權(quán)人的禁止權(quán)的行為，這類行為可細分為四種情況:

　?、偻环N商品上，使用與注冊商標相同的商標，此為假冒商標行為; ②在類似的商品上，使用與注冊商標相同的商標; ③在同一種商品上，使用與注冊商標近似的商標; ④在類似的商品上，使用與注冊商標近似的商標。

　　(2)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的; 如上述目前銷售侵犯商標權(quán)的行為的構(gòu)成不再要求銷售商在主觀上有過錯(故意或過失)才成立。

　　(3)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的; 制造、銷售商標標識本身并不是使用商標的行為，但為侵權(quán)行為的最終完成提供方便或幫助，因此在法律上有人將其稱為間接侵權(quán)。

　　(4)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投人市場的; 本項規(guī)定的行為在學(xué)術(shù)界上也被稱為‘“反向假冒”?！皸魅~”訴“鱷魚”案就是一個典型的例子。1994年北京百盛商業(yè)中心在其出售的新加坡‘’鱷魚”牌服裝的專柜上，將其購人的北京服裝廠制作的“楓葉”牌服裝撕去“楓葉”注冊商標，換上“鱷魚”商標，以高出原“楓葉”服裝數(shù)倍的價格出售，曾引起廣泛的關(guān)注，由于當時我國《商標法》沒有將這種行為確定為商標侵權(quán)行為，由此引發(fā)了一場(5)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝演使用，誤導(dǎo)公眾的; 本項和第6項是《商標法實施條例》對《商標法》第52條第(5)項，“給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的”行為的具體列舉。本項與典型的侵犯商標權(quán)的行為不同。本項規(guī)定的行為不是將他人的注冊商標作為自己的商標使用，而是作為自己的商品名稱或商品裝演使用。

　　(6)故意為侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的; 本項規(guī)定的行為與第3項的行為一樣，都沒有直接因使用而侵權(quán)，但這種行為與使用他人商標的行為一起在客觀上造成了侵犯商標權(quán)的后果?？梢哉f，本項和第3項規(guī)定的行為可以分別與使用行為一起構(gòu)成共同侵犯商標權(quán)的行為。

　　(7)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的; 本項與下面兩項是《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的內(nèi)容。

　　(8)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的。

　　(9)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的。