本文關(guān)鍵詞：外觀專利侵權(quán)，外觀專利侵權(quán)判定，專利侵權(quán)，專利侵權(quán)判定原則
一、濃縮精簡—外觀專利侵權(quán)判定原則
1、首先要審查被訴外觀專利侵權(quán)產(chǎn)品與外觀設(shè)計產(chǎn)品是否屬于相同或者相近種類產(chǎn)品。
2、應(yīng)該是以被控侵權(quán)產(chǎn)品與
外觀設(shè)計專利的圖片或者照片進行比對，而不是拿外觀專利權(quán)人生產(chǎn)是實物來進行比對。
3、應(yīng)當通過一般消費者的視覺進行直接觀察對比，不能通過放大或借助工具觀察來進行比較。
4、應(yīng)當以是否相同或者相近似為標準，而不以是否構(gòu)成
商標法意義上的混淆、誤認為標準。
5、應(yīng)當以具有一般消費者知識水平和認知能力的判斷主體的整體視覺效果為標準，而不應(yīng)以設(shè)計人員或產(chǎn)品實際購買者的觀察能力為標準。
6、在判斷外觀專利相同或相近似時，由產(chǎn)品功能決定的設(shè)計特征不予考慮。
二、詳細解說—外觀設(shè)計專利侵權(quán)比對方法
1、首先要審查被訴侵權(quán)產(chǎn)品與外觀專利產(chǎn)品是否屬于相同或者相近種類產(chǎn)品。
也就是說，即使是外觀上看起來是完全相同的設(shè)計，如果兩種產(chǎn)品不相同也不近似，兩者是不會構(gòu)成侵權(quán)的。比如，某汽車公司申請了一款外觀專利，保護的了一種汽車，而某玩具模仿該汽車的外觀造型，生產(chǎn)了一種一模一樣，僅比例不同的玩具汽車，玩具公司的玩具汽車是否侵犯了汽車公司的該外觀設(shè)計專利權(quán)？答案是沒有侵權(quán)。因為兩種產(chǎn)品按照外觀專利的產(chǎn)品分類并不屬于相同也不屬于近似的產(chǎn)品，故，這種情況，即使玩具車與汽車外觀專利兩者造型設(shè)計完全一致，玩具車的產(chǎn)品也不會侵犯該汽車的外觀專利權(quán)。
即使外觀設(shè)計專利保護的是圖形界面，在審查比對時，同樣也需要考察被訴侵權(quán)產(chǎn)品與該外觀設(shè)計專利所保護的圖形界面所依托的產(chǎn)品是否相同或近似。
“認定產(chǎn)品種類是否相同或者相近，還應(yīng)當以外觀設(shè)計產(chǎn)品的功能、用途、使用環(huán)境為依據(jù)。確定產(chǎn)品的用途時，可以按照下列順序參考相關(guān)因素綜合確定：外觀設(shè)計的簡要說明、國際外觀設(shè)計分類表、產(chǎn)品的功能以及產(chǎn)品銷售、實際使用情況等因素。如果外觀設(shè)計產(chǎn)品與被訴侵權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品的功能、用途、使用環(huán)境沒有重疊，則外觀設(shè)計產(chǎn)品與被訴侵權(quán)產(chǎn)品不屬于相同或者相近類別產(chǎn)品。”
2、應(yīng)該是以被控侵權(quán)產(chǎn)品與外觀專利的圖片或者照片進行比對，而不是拿專利權(quán)人生產(chǎn)是實物來進行比對。
很多人，包括一些不了解專利法的法官都會犯的一個錯誤是，在進行專利侵權(quán)比對時，經(jīng)常會拿專利權(quán)人的產(chǎn)品與被控侵權(quán)的產(chǎn)品來進行比對，這是不對的。因為，專利權(quán)在授權(quán)時，其保護范圍已經(jīng)根據(jù)申請人提交的專利文件確定，不能再修改變動。而專利權(quán)人生產(chǎn)的產(chǎn)品卻有可能在生產(chǎn)過程中有所改動，或者與其專利文件表示的專利內(nèi)容并不完全一致。如果以專利權(quán)人生產(chǎn)的產(chǎn)品來作為專利權(quán)的保護范圍，那么這種權(quán)利的范圍將時刻處于不穩(wěn)定不確定的狀態(tài)，這對社會公眾來說是不公平的。故在進行比對時，不能拿拿專利權(quán)人的產(chǎn)品與被控侵權(quán)的產(chǎn)品來進行比對。
當然，如果外觀專利產(chǎn)品實物與表示在專利公告文件的圖片或照片中的外觀設(shè)計產(chǎn)品完全一致，并且各方當事人均無異議，也可以直接拿實物來進行比對。
3、應(yīng)當通過一般消費者的視覺進行直接觀察對比，不能通過放大或借助工具觀察來進行比較。
“但是，如果表示在圖片或者照片中的產(chǎn)品外觀設(shè)計在申請專利時是經(jīng)過放大的，則在侵權(quán)比對時也應(yīng)將被訴侵權(quán)產(chǎn)品進行相應(yīng)放大進行比對?！?br />
4、應(yīng)當以是否相同或者相近似為標準，而不以是否構(gòu)成商標法意義上的混淆、誤認為標準。
注意，經(jīng)常有老板得意地告訴我：外觀設(shè)計專利只要找出5個（或其他數(shù)目）區(qū)別點，就不侵權(quán)了。錯！錯！錯！沒有這說法！這個坊間傳聞不知道出自何處，可能是被賣保險轉(zhuǎn)做知識產(chǎn)權(quán)銷售的業(yè)務(wù)員忽悠或以訛傳訛傳開的。
“判斷外觀設(shè)計是否相同或相近似時以全面觀察設(shè)計特征、綜合判斷整體視覺效果為原則，即應(yīng)當對授權(quán)外觀專利、被訴侵權(quán)設(shè)計可視部分的全部設(shè)計特征進行逐個分析比對后，對能夠影響產(chǎn)品外觀設(shè)計整體視覺效果的所有因素進行綜合考慮后作出判斷。
下列情形通常對外觀設(shè)計的整體視覺效果更具有影響：
?。?）產(chǎn)品正常使用時容易被直接觀察到的部位相對于其他部位；
?。?）外觀專利的設(shè)計要點相對于其他設(shè)計特征。
在比對時，可對外觀專利和被訴侵權(quán)產(chǎn)品設(shè)計特征的異同點進行客觀、全面的總結(jié)，逐一判斷各異同點對整體視覺效果造成影響的顯著程度，最終通過整體觀察、綜合判斷進行認定?！?br />
總結(jié)起來就是：全面比對，綜合判斷，整體觀察。
5、應(yīng)當以具有一般消費者知識水平和認知能力的判斷主體的整體視覺效果為標準，而不應(yīng)以設(shè)計人員或產(chǎn)品實際購買者的觀察能力為標準。
“一般消費者，是一種假設(shè)的“人”，對其應(yīng)當從知識水平和認知能力兩方面進行界定，界定時應(yīng)當考慮外觀專利申請日時授權(quán)外觀設(shè)計所屬相同或者相近種類產(chǎn)品的設(shè)計空間。一般消費者的知識水平和認知能力取決于現(xiàn)有設(shè)計的狀況。當事人應(yīng)當依據(jù)現(xiàn)有設(shè)計的狀況主張一般消費者的知識水平和認知能力?！?br />
因為，外觀專利設(shè)計產(chǎn)品的設(shè)計人員具備較多的專業(yè)知識，會關(guān)注更加深層次的設(shè)計元素，而產(chǎn)品的實際購買者，又可能會有其個人獨特的關(guān)注元素，這些都不是一般的消費者能引起關(guān)注的元素，故不能作為外觀專利相同或近似的參考。
6、在判斷相同或相近似時，由產(chǎn)品功能決定的設(shè)計特征不予考慮。
“由產(chǎn)品功能決定的設(shè)計特征，是指由功能有限或唯一決定、不考慮美學因素而形成的設(shè)計特征。技術(shù)標準規(guī)定的或者為了實現(xiàn)機械上的配合關(guān)系必須采用的不可選擇的設(shè)計特征屬于功能性設(shè)計特征?！?br />
比如一顆螺釘上面的螺紋，由于螺紋這個設(shè)計特征是由螺釘與螺母配合連接必須具備的功能結(jié)構(gòu)，故，這種特征不能作為設(shè)計特征予以考慮。
看完上述關(guān)于外觀專利侵權(quán)判定方法的介紹，估計很多人還是一頭霧水，不知道具體怎么去判定專利是否侵權(quán)，這個時候交給專業(yè)的人來處理是最正確的選擇。行之知識產(chǎn)權(quán)集團是國家認證備案的專利代理機構(gòu)，專注知識產(chǎn)權(quán)代理服務(wù)16年，擁有豐富的業(yè)務(wù)經(jīng)驗，你有任何專利侵權(quán)方面的問題，歡迎來電咨詢（免費咨詢電話：400-136-0015）或咨詢在線客服，專業(yè)老師為你解答。
